近日，人民日報社通過網(wǎng)絡(luò)票選評選出“2017年度十大網(wǎng)絡(luò)流行語”，其中有“貧窮限制了我的想象力”“你的良心不會痛嗎”“驚不驚喜意不意外”“請開始你的表演”“尬聊”“還有這種操作”“皮皮蝦我們走”……一個有趣的問題隨之產(chǎn)生，這些網(wǎng)絡(luò)流行語，可以注冊為商標(biāo)嗎？筆者按照《商標(biāo)法》的原理，對這一問題分析如下。
不具有心理提示性的流行語不能注冊為商標(biāo)
商標(biāo)的顯著性，是指該標(biāo)志使用在具體的商品或服務(wù)時，能夠讓消費者感覺到它與商品或服務(wù)的特定來源有關(guān)。商標(biāo)的本質(zhì)是防止消費者產(chǎn)生混淆，同時標(biāo)明商品來源，消費者在心理上不能把商業(yè)標(biāo)識識別為商標(biāo)時，自然就不符合商標(biāo)注冊的顯著性條件。例如，某冰箱制造商在其商品上申請注冊凝晶技術(shù)商標(biāo)，無法讓人意識到其為商標(biāo)，因而缺乏顯著性。如果明白了上述原理，就不難理解為什么有的流行語并不適合注冊為商標(biāo)了。例如，將“驚不驚喜意不意外”注冊在超市服務(wù)上，就難以認(rèn)為其具有足夠的顯著性，因為容易被消費者看成是超市的促銷廣告；又如，將“請開始你的表演”注冊在演藝類服務(wù)（如卡拉OK）上，同樣不具有足夠的顯著性，因為很容易被消費者看成是口號式的宣傳語。當(dāng)然，如果企業(yè)在此類流行語注冊前進行了大量營銷努力，使得相關(guān)公眾認(rèn)可流行語與相應(yīng)企業(yè)的關(guān)聯(lián)關(guān)系，那么企業(yè)就可以根據(jù)第二含義而得以注冊相關(guān)商標(biāo)。
通用性較強的流行語不能注冊為商標(biāo)
商標(biāo)的“便于識別”包含三層含義：第一，消費者要在購買商品前能夠看到商標(biāo)；第二，消費者看到商品上的某種標(biāo)識，能夠意識到這是表明商品來源的商標(biāo)；第三，意識到這是商標(biāo)后，還能進一步與同類商品的其他商標(biāo)進行區(qū)分。因此，一個流行語要獲得商標(biāo)注冊，不但要滿足前面兩個條件（具有心理提示性），還要滿足第三個條件（來源識別性）。對此，我國《商標(biāo)法》第十一條規(guī)定：“下列標(biāo)志不得作為商標(biāo)注冊：（一）僅有本商品的通用名稱、圖形、型號的；（二）僅直接表示商品的質(zhì)量、主要原料、功能、用途、重量、數(shù)量及其他特點的；（三）其他缺乏顯著特征的�！逼渲�，前兩類正是對商標(biāo)“來源識別性”的具體要求。
例如，商品的通用名稱，即某類產(chǎn)品或者服務(wù)的名稱，包括行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)內(nèi)的規(guī)范名稱和商業(yè)實踐中約定俗稱的別稱、簡稱、俗稱、雅稱等，一般屬于同業(yè)競爭者共有。通用名稱屬于共用名稱，僅能標(biāo)示商品或者服務(wù)的種類，而無法起到類似商標(biāo)那樣指示商品或者服務(wù)來源地的功能，所以法律禁止將通用名稱以商標(biāo)注冊的形式專有化
比如，如果將流行語“皮皮蝦我們走”注冊在魚蝦類的生鮮產(chǎn)品上，一方面不具有辨識力和提示性，容易被消費者誤認(rèn)為是廣告語；另一方面也因為通用名稱（皮皮蝦）在商標(biāo)組成中占了主要位置而使得該商標(biāo)缺乏來源指示性，因此不宜在相關(guān)商品類別上注冊為商標(biāo)。但是，在經(jīng)營者長期營銷使用下，如果相應(yīng)標(biāo)識獲得了足夠的顯著性——建立了與自身商品的唯一聯(lián)系，同樣可以因為第二含義而獲得商標(biāo)注冊的機會。
對于網(wǎng)絡(luò)流行語不宜輕易判定為“不良影響”
對于網(wǎng)絡(luò)流行語而言，在商標(biāo)注冊中，經(jīng)常不被準(zhǔn)許的重要原因之一就是有“不良影響”，“不良影響”規(guī)定于《商標(biāo)法》第十條第（八）項中，即“有害于社會主義道德風(fēng)尚或者有其他不良影響的”標(biāo)志，不得作為商標(biāo)使用。眾所周知，每個詞語的含義都會隨著社會的發(fā)展而變化，一個褒義詞，很可能會隨著時代變遷變?yōu)橐粋�貶義詞。同樣，一個貶義詞，也可能隨著人們的語言習(xí)慣而變成中性詞或者褒義詞。因此，對于商標(biāo)尤其是網(wǎng)絡(luò)流行詞語的判斷，應(yīng)當(dāng)腳踏實地、緊跟時代，關(guān)注消費者和公眾的感受，這樣才能正確地判斷一件注冊商標(biāo)究竟有沒有“不良影響”。例如，白富美和高富帥作為商標(biāo)有“不良影響”嗎？一種觀點認(rèn)為，這二者均為網(wǎng)絡(luò)流行語，帶有諷刺、嘲弄的色彩，用在背包、果汁等商品上可能會有“不良影響”。筆者認(rèn)為，這種判斷沒有考慮到時代背景。事實上，“白富美”和“高富帥”不僅僅是具有代表性的網(wǎng)絡(luò)流行語，而且發(fā)展至今，不但不是貶義詞，反而成為很多人內(nèi)心羨慕的對象，因此難以看出有什么“不良影響”。與其相類似的“貧窮限制了我的想象力”“你的良心不會痛嗎”“還有這種操作”“尬聊”，盡管帶有諷刺、嘲弄的色彩，但其實更代表一種網(wǎng)絡(luò)流行文化，在沒有充分依據(jù)的前提下，不宜一概判定為有“不良影響”。新聞來源：中國工商報